109 司法特考四等 法院書記官 民事訴訟法概要與刑事訴訟法概要 考古題詳解
第 一 題25 分
訴訟當事人甲居住於某街巷 18 號之 1。民國 109 年 5 月 5 日，法院向甲送達時，無人應門，乃將應送達之判決書正本寄存於當地警察派出所，並作送達通知書兩份。然而，誤黏貼一份於甲之鄰居乙之 18 號屋舍門首，另一份亦誤置於 18 號屋舍之信箱。嗣後，甲由乙處得知上述寄存判決正本一事，乃於同年月 15 日前往派出所領取判決書正本。
請問，甲之上訴期間如何起算？
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核心觀念
本題考民事訴訟法的寄存送達要件，以及送達有瑕疵時，上訴期間如何起算。以下以命題當年（民國 109 年）法規為準。
依民事訴訟法第 138 條第 1 項，寄存送達時，應作送達通知書兩份：一份黏貼於應受送達人住居所等處所的門首，另一份置於該送達處所的信箱或其他適當位置；同條第 2 項規定，寄存送達自寄存之日起經 10 日發生效力。兩份通知書都須依規定送到甲的住居所，寄存送達程序才合法。
依同法第 159 條，送達雖有瑕疵，但應受送達人於應受送達時知悉其事實者，與送達有同一效力。判決送達後的上訴期間，依同法第 440 條，自判決送達後起算，期間為 20 日。
解題方法
第 二 題25 分
原告甲提起訴訟後，認為審理其案件之乙法官執行職務有偏頗，乃向乙法官所屬法院聲請迴避。甲之聲請經裁定駁回，甲對該裁定提起抗告。
抗告程序中，乙法官仍指定言詞辯論期日，調查證據。甲主張，在抗告程序未終結確定前，乙法官應停止訴訟程序。
請問，甲之主張有無理由？
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核心觀念
本題考民事訴訟法上聲請法官迴避的停止訴訟效力。民事訴訟法第 36 條規定，聲請法官迴避經裁定駁回者，得為抗告；第 37 條第 1 項規定，法官被聲請迴避者，在「該聲請事件終結前」，原則上應停止訴訟程序。
本題依命題當年（民國 109 年）法規為準。當時第 37 條第 1 項尚未明列現行法所增訂的程序濫用等例外；現行法已修正，增列特定情形不生停止效力的規定。
解題方法
先區分「迴避聲請裁定遭駁回」與「迴避聲請事件終結」：
- 駁回裁定作成後，甲仍得依法提起抗告。
- 抗告尚在審理時，迴避聲請事件仍未終結。
- 第 37 條規定停止訴訟程序的期間，是迴避聲請事件終結前。
第 三 題25 分
刑事訴訟法為保障被告之權益，充實其防禦權，以促成實體發現，確保國家刑罰權之適當行使，設有辯護人制度。試就辯護人之權利、義務詳細說明之。
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核心觀念
本題考刑事訴訟法上的辯護人制度，重點是以辯護人協助被告行使防禦權，並透過其參與訴訟，促進程序公平與實體發現。作答宜先說明辯護人的地位，再分述其權利與義務。
以下以命題當年（民國 109 年）法規為準。
辯護人是受被告或犯罪嫌疑人選任，或由法院、審判長指定，依法在刑事程序中為其辯護之人。辯護人並非被告的代理人；其在程序上有獨立的訴訟地位，行使法定權利以協助被告防禦，但不得違反被告明示意思，亦不得代替被告為依法應由本人為之的陳述或行為。
解題方法：依訴訟功能整理權利與義務
作答時可依辯護人協助防禦的功能，分成「參與程序、接觸案件資料、提出防禦主張」三類權利，再說明其忠實、保密及不得妨害訴訟等義務。這樣能呈現制度全貌，也可避免只列閱卷權或在場權而遺漏其他重點。
辯護人的權利
一、選任及指定辯護
被告得選任辯護人；犯罪嫌疑人於偵查中亦得選任辯護人。依刑事訴訟法第 27 條，辯護人原則上應選任律師；非律師之人須經審判長許可，始得充任辯護人。
被告有法定情形而未選任辯護人時，法院應依刑事訴訟法第 31 條指定辯護人，以保障其有效防禦。偵查中符合刑事訴訟法第 31 條之 1 所定情形者，亦有指定辯護人制度。
二、在場及陳述權
辯護人得於審判期日到場，並得在審判程序中為被告利益陳述意見、辯論法律及事實問題、聲請調查證據、詢問證人或鑑定人，並對證據能力、證明力及法律適用表示意見。
偵查中，辯護人得依刑事訴訟法第 245 條於訊問被告或犯罪嫌疑人時在場，並得陳述意見；但法律另有規定或有妨害偵查之虞時，依法得限制或禁止其在場或陳述。
三、接見及通信權
辯護人得與被告接見、通信，以了解案件情形並提供法律協助。被告在押時，接見、通信原則上受法律保障；但依法得限制或禁止接見、通信的情形，仍應依相關規定處理。
四、閱卷及抄錄、攝影、重製權
辯護人於審判中得檢閱卷宗及證物，並得抄錄、攝影或重製，以掌握檢方主張及證據內容，準備辯護。偵查中辯護人亦得依刑事訴訟法第 33 條之 1，於法定範圍內獲知卷證資訊。
第 四 題25 分
為保障被告或犯罪嫌疑人之人權，刑事訴訟法對於搜索原則上採令狀制度。但於特殊狀況無令狀亦得搜索，試就無令狀搜索之規定詳細說明之。
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核心觀念
本題考刑事訴訟法上的令狀原則及其例外。搜索會侵害人民的隱私與居住安寧，因此原則上須由法官核發搜索票；無令狀搜索是例外，必須符合各該法定要件及範圍，不能只因「辦案方便」而實施。
以下以命題當年（民國 109 年）法規為準。刑事訴訟法第 128 條、第 130 條、第 131 條及第 131 條之 1，分別涉及搜索票、附帶搜索、逕行搜索及同意搜索。
解題方法：依無令狀搜索類型逐一說明
一、附帶搜索（刑事訴訟法第 130 條）
檢察官、檢察事務官、司法警察官或司法警察，逮捕被告、犯罪嫌疑人，或執行拘提、羈押時，雖無搜索票，得逕行搜索：
- 被逮捕或受拘提、羈押者的身體；
- 其隨身攜帶的物件；
- 其立即可觸及的處所。
此類搜索以執行逮捕、拘提或羈押為前提，目的在避免被逮捕者持有武器危害執法人員或他人安全，並防止證據遭隱匿或湮滅。搜索範圍限於與該人及其立即可觸及處所相關的範圍，不能藉此全面搜索整棟建築物或與其無關的空間。
二、逕行搜索（緊急搜索，刑事訴訟法第 131 條）
逕行搜索分為對人相關的緊急搜索，以及偵查中為保全證據所為的急迫搜索。
（一）第 131 條第 1 項：特定情形下搜索住宅或其他處所
檢察官、檢察事務官、司法警察官或司法警察，遇有下列情形之一，得無搜索票逕行搜索住宅或其他處所：
- 因逮捕被告或執行拘提、羈押者。
- 因追躡現行犯或逮捕脫逃人者。
- 有明顯事實足信有人在內犯罪，而情形急迫者。
此項著重於逮捕、追躡或急迫犯罪情況。尤其第三款須同時具備「有明顯事實足信有人在內犯罪」及「情形急迫」，不能僅憑抽象懷疑進入處所搜索。
（二）第 131 條第 2 項：偵查中保全證據的急迫搜索