113 身心障礙特考三等 法制 刑法 考古題詳解

核心觀念

本題核心在於區分「已著手但未遂」與「尚未著手的預備行為」，並判斷未錄到影像究竟屬於普通未遂，或刑法第26條所稱的不能未遂。

以命題當年（民國113年）法規為準。刑法第319條之1第1項規定，未經他人同意，無故以照相、錄影、電磁紀錄或其他科技方法攝錄他人性影像者，處三年以下有期徒刑；同條第4項明定未遂犯罰之。刑法第25條第1項規定，已著手於犯罪行為之實行而不遂者，為未遂犯；第26條規定，行為不能發生犯罪結果，又無危險者，不罰。

刑法第10條第8項所稱「性影像」，包括以性器或客觀上足以引起性慾或羞恥之身體隱私部位為內容，或呈現與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之行為的影像。

解題方法

一、先確認可能適用的罪名

甲在性別友善廁所暗藏針孔攝影機，意圖偷拍他人如廁畫面。如廁時呈現的身體隱私部位及如廁行為，原則上屬刑法第10條第8項的性影像範圍；未經同意偷拍，應先從刑法第319條之1第1項判斷。

本題未說明實際有人如廁，也未錄到任何畫面，故不能論以攝錄既遂；但該罪處罰未遂，仍須判斷甲是否已著手實行攝錄。

二、判斷是否已著手

著手應依甲的犯罪計畫，觀察其是否已開始直接、密切地實行構成要件行為。

核心觀念

本題重點是甲的竊盜行為客觀上意外阻止了炸彈在捷運站爆炸，能否因此阻卻違法或減免刑責。須分別判斷：

1. 甲是否成立普通竊盜罪。
2. 甲造成的避難結果，能否成立緊急避難。
3. 行為人沒有避難認識，卻客觀上有利於避免危難時，如何評價「偶然避難」。
4. 若有利結果是偶然造成，能否因此減輕或免除刑責。

以下以命題當年（民國 113 年）法規為準。刑法第 320 條於 108 年修正後，至命題時仍適用該條文；本題涉及的規定，其後續修正不影響本題解答。

解題方法

依「構成要件 → 違法性 → 罪責」順序分析。先判斷甲是否以不法所有意圖竊取他人動產，再處理甲的行為是否因意外避免群眾傷亡而取得緊急避難效果。

一、甲成立普通竊盜罪

刑法第 320 條第 1 項規定，意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人動產者，成立竊盜罪。

本案汽車屬他人動產。甲進入停車場將汽車取走，並藏匿於山區工寮，打算日後解體，足認其具有排除原權利人支配、建立自己支配的意思，也具有為自己不法所有的意圖。甲已取得對汽車的實力支配，竊盜罪既遂。

二、甲不成立緊急避難

刑法第 24 條第 1 項規定，為避免自己或他人生命、身體、自由、財產的緊急危難而出於不得已的行為，不罰。但本案甲取車是為了日後解體牟利，沒有認識炸彈危險，也沒有避免危難的意思。

核心觀念

本題主要考查以電腦指令移轉虛擬貨幣時，如何區分妨害電腦使用罪章與電腦詐欺罪，以及虛擬貨幣能否作為財產犯罪的客體。

虛擬貨幣雖不是有體物，仍具有可交易的經濟價值，持有人也能透過電子錢包或私鑰實際支配、移轉。因此，甲把 A 的虛擬貨幣轉入自己的冷錢包，並非只更動沒有財產價值的電磁紀錄；甲取得了可支配的財產利益，A 的財產控制也因此受損。

以命題當年（民國 113 年）法規為準，本題應留意下列規定：

• 刑法第 339 條之 3：意圖為自己或第三人不法所有，以不正方法將虛偽資料或不正指令輸入電腦或其相關設備，製作財產權得喪、變更紀錄，而取得他人財產。
• 刑法第 358 條：無故輸入他人帳號密碼、破解保護措施或利用電腦系統漏洞等方式，入侵他人電腦或相關設備。
• 刑法第 359 條：無故取得、刪除或變更他人電腦或相關設備的電磁紀錄，致生損害於公眾或他人。

解題方法

依序判斷「入侵電腦」、「取得或變更電磁紀錄」及「取得財產」三個層次，再分別對照妨害電腦使用罪章與第 339 條之 3。

一、輸入移轉指令，成立刑法第 339 條之 3

甲以釣魚網站取得 A 的登入資訊後，未經 A 同意入侵其私人電腦，再輸入指令，把 A 的虛擬貨幣移轉至自己的冷錢包。該指令不是有權處分者依正常交易程序所下的指令，而是甲為取得 A 的財產而使用的不正指令。

這些指令使虛擬貨幣的支配、歸屬紀錄發生變更，甲並因此取得對該批虛擬貨幣的實際支配。題目已明示虛擬貨幣價值達數百萬元，足以認定甲取得他人財產。因此，甲成立刑法第 339 條之 3 的非法以電腦製作不實財產權得喪變更紀錄取財罪。

二、入侵 A 的電腦，成立刑法第 358 條

甲取得 A 的登入資訊，進一步用以入侵 A 的私人電腦，符合無故以他人帳號、密碼或其他方式入侵他人電腦的構成要件。A 曾在釣魚網站輸入資料，不代表 A 同意甲進入其私人電腦，也不使甲的入侵取得正當性。

因此，甲另成立刑法第 358 條無故入侵他人電腦罪。

核心觀念

本題主要考查：利用未滿十四歲者實行犯罪時，利用者成立間接正犯；被利用者因未達刑事責任年齡而不罰；竊盜是否另成立加重竊盜罪。

以命題當年（民國 113 年）法規為準：

• 刑法第 18 條第 1 項規定，未滿十四歲人的行為不罰。
• 刑法第 28 條規定，共同正犯須有二人以上共同實行犯罪。
• 刑法第 29 條規定，教唆他人使其實行犯罪者為教唆犯；教唆犯依所教唆之罪處罰。
• 刑法第 320 條第 1 項規定，意圖為自己或第三人不法所有而竊取他人動產者，成立竊盜罪。
• 刑法第 321 條第 1 項第 1 款規定，侵入住宅竊盜者，成立加重竊盜罪。

解題方法

先判斷乙是否須負刑事責任，再判斷甲是單純教唆、共同正犯，或透過乙實現犯罪的間接正犯；最後確認乙進入 A 宅是否符合刑法第 321 條的「侵入住宅」要件。

一、乙成立侵入住宅竊盜，但不罰

乙未經允許，趁 A 宅無人在家時潛入屋內，取走他人所有的古董機械錶，並將錶交給甲，甲依約付款供乙買手機。乙具有為第三人甲不法所有的意思，且已取走並交付手錶，成立竊盜罪既遂。

乙是「潛入」A 宅，屬於侵入住宅竊盜，符合刑法第 321 條第 1 項第 1 款的加重要件，成立加重竊盜罪既遂。

然而乙只有 11 歲，未滿十四歲，依刑法第 18 條第 1 項，其行為不罰。這只排除乙的刑事處罰，不會使其行為在法律上不存在，也不妨礙判斷甲是否利用乙實行犯罪。

二、甲成立加重竊盜罪的間接正犯