115 司法特考三等 檢察事務官類科財經實務組 證券交易法與商業會計法 考古題詳解

核心觀念

本題考點為公開發行公司辦理私募有價證券時，依《證券交易法》第 43 條之 6 第 6 項及《公開發行公司辦理私募有價證券應注意事項》，於股東會召集事由及股東會中應揭露、說明的事項。

以命題當年（民國 115 年）法規為準。題目涉及 A 公司私募「普通股」，且 B、C 均為法人，並以三家公司策略聯盟為私募目的，因此應特別注意：

1. 私募價格的依據及合理性。
2. 特定人選擇方式及應募人與公司的關係。
3. 辦理私募的必要理由。
4. 策略性投資人的必要性與預計效益。
5. 法人應募人的股東結構及關係揭露。
6. 股東會前的召集通知與股東會中的充分說明。

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解題方法

本題可依「法定三事項」逐項作答，再補充上市公司及策略性投資人的特別揭露要求：

$$價格依據及合理性 + 特定人選擇方式 + 辦理私募必要理由$$

其中，A 公司為上市公司，B、C 為法人，且私募目的為策略聯盟，因此必須再套用上市公司私募注意事項的加強規範。

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一、股東會前應於召集事由中列舉並說明的事項

（一）私募價格訂定的依據及合理性

A 公司應於股東會召集事由中載明：

1. 私募普通股的暫定每股價格。
2. 參考價格的計算方式。
3. 私募價格不得低於參考價格的成數。
4. 訂價方式的依據及合理性。
5. 私募價格對原股東權益的影響。

上市公司普通股的參考價格，依定價日前一、三或五個營業日擇一計算普通股收盤價簡單算術平均數，並扣除無償配股除權、加回減資反除權後的股價。

若私募價格低於參考價格的八成，A 公司除應說明低價訂定的原因、合理性及對股東權益的影響外，並應洽請獨立專家就訂價依據及合理性表示意見，將該意見載明於股東會開會通知，供股東判斷。

股東會不得將私募價格的折價成數授權董事會或董事長決定。

如 B、C 以非現金方式出資，還應說明：

• 出資標的及出資方式；
• 抵充股款的數額；
• 抵充數額的合理性；
• 獨立專家對抵充數額合理性的意見。

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（二）特定人選擇方式

A 公司應說明選擇 B、C 作為應募人的方式及目的。

本題的選擇目的為建立三家公司策略聯盟，因此不得僅記載「洽特定人認購」或「引進策略性投資人」，而應具體說明：

• B、C 為何符合策略性投資人的條件；
• B、C 可提供的海外業務、通路、技術、資源或管理協助；
• 選擇 B、C 對 A 公司營運及海外拓展的必要性；
• B、C 預計投入資源及預期產生的效益；
• B、C 與 A 公司間的關係。

題目已明確指出 B、C 為股份有限公司，因此屬法人應募人。股東會召集事由中，除應載明法人名稱外，還應揭露：

• B、C 法人股東中直接或間接綜合持股超過百分之十者；
• B、C 法人股東持股比例前十名的股東名稱及持股比例；
• 上開法人股東與 A 公司之關係。

若 B、C 在股東會開會通知寄發前即已洽定，相關資料應直接列入召集事由。若是在開會通知寄發後才洽定，則應於洽定日起二日內，將應募人資訊輸入公開資訊觀測站。

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（三）辦理私募的必要理由

A 公司應具體說明為何不採公開募集，而採私募方式籌資，內容至少包括：

1. 不採公開募集的理由，例如：

• 私募具有較高的籌資時效性；
• 可直接引進具有海外市場或產業資源的策略性投資人；
• 公開募集程序較長，無法配合營運資金需求；
• 私募可降低承銷、申報及募集成本。

2. 私募額度或預計發行股數。
3. 籌得資金的用途，例如：

• 充實營運資金；
• 擴展海外業務；
• 海外據點設立；
• 海外市場行銷或通路布局；
• 其他具體營運計畫。

4. 預計達成的效益，例如：

• 改善公司流動性；
• 增加海外營收；
• 擴大市場占有率；
• 取得 B、C 的業務或技術資源；
• 提升公司長期競爭力。

若採分次私募，還應列明：

• 預計辦理次數；
• 各次私募的資金用途；
• 各次預計達成的效益。

A 公司不得只以「充實營運資金及擴展海外業務」作概括說明，仍須將資金用途、執行內容及預期效果具體化。

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（四）策略性投資人的特別說明

B、C 是以策略聯盟為目的引進的特定人，屬策略性投資人類型。

因此，A 公司在董事會中應充分討論：

• 應募人名單；
• 選擇 B、C 的方式；
• 選擇 B、C 的目的；
• 引進 B、C 的必要性；
• B、C 對 A 公司營運及海外拓展的預計效益。

上述內容並應於股東會召集事由中載明，並於股東會中向股東充分說明。

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（五）獨立董事意見

若 A 公司獨立董事對本私募案表示反對或保留意見，該意見應載明於股東會召集事由。

此一要求的目的，在於使股東於表決前知悉公司內部監督機制對私募案的不同意見。

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（六）經營權重大變動時的承銷商評估意見

核心觀念

本題比較《證券交易法》第20條之1與第32條，重點在於：

1. 不實資訊的文件類型不同。
2. 負賠償責任之人不同。
3. 民事責任是無過失責任、推定過失責任或一般過失責任。
4. 原告與被告間的舉證責任分配不同。
5. 第32條明文規定連帶賠償責任，第20條之1則採各責任主體分別負責之規範方式。

以下均以命題當年，即民國115年之《證券交易法》為準。現行法已對不實財務報告及財務業務文件之責任主體、免責要件與責任範圍作較明確規範，解題時應以修法後條文為準。

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一、第20條之1：不實財務報告及財務業務文件責任

（一）適用文件

第20條之1主要規範：

• 第20條第2項所稱財務報告及財務業務文件；
• 依第36條第1項公告申報之財務報告；
• 其他依法應公告申報之財務、業務文件。

因此，其適用重點是「財務報告或財務業務文件」之內容有虛偽或隱匿，不以公開說明書為限。

（二）賠償權利人

第20條之1保護之對象為：

• 善意取得有價證券者；
• 善意出賣有價證券者；
• 善意持有有價證券者。

其損害須與不實財務報告或財務業務文件間具有因果關係。

（三）賠償義務人

主要包括：

1. 發行人。
2. 發行人之負責人。
3. 曾在財務報告或財務業務文件上簽名或蓋章之發行人職員。
4. 對財務報告負查核簽證責任之會計師，於符合其責任要件時，亦可能負賠償責任。

（四）責任態樣與舉證責任

1. 發行人：無過失責任

發行人對不實財務報告所生之損害，原則上負無過失責任。

也就是說，原告只須證明：

• 財務報告或財務業務文件有虛偽或隱匿；
• 自己是善意取得、出賣或持有有價證券之人；
• 因該不實資訊受有損害；
• 不實資訊與損害間具有因果關係。

發行人不得僅以自己不知情、未參與製作或已交由會計師查核為由免責。

2. 負責人、簽章職員及會計師：推定過失責任

發行人之負責人、在財務報告或財務業務文件上簽名或蓋章之職員，以及符合要件之會計師，原則上具有過失推定。

其若欲免責，須由自己證明：

• 已盡相當注意；
• 有正當理由相信文件內容無虛偽或隱匿。

因此，第20條之1採取「舉證責任倒置」：

• 原告不必先證明被告主觀上具有故意或過失；
• 被告必須主動證明自己已盡相當注意，始得免責。

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二、第32條：不實公開說明書責任

（一）適用文件

第32條專門規範公開說明書內容有虛偽或隱匿之情形。

公開說明書是有價證券募集、發行或其他依法應提出之公開說明文件，與第20條之1所稱財務報告、財務業務文件並不相同。

同一不實事項若同時出現在公開說明書與財務報告中，可能同時涉及第20條之1與第32條，應依具體文件及交易型態分別判斷。

（二）賠償權利人

第32條所保護者，是因信賴公開說明書而進行交易之善意相對人，例如：

• 善意認購有價證券者；
• 善意買受有價證券者；
• 因公開說明書不實而受有損害之交易相對人。

其核心是「信賴不實公開說明書而交易」。

（三）賠償義務人

第32條所列責任主體主要包括：

1. 發行人及其負責人。
2. 在公開說明書上簽名或蓋章之發行人職員。
3. 證券承銷商。
4. 會計師。
5. 律師。
6. 其他依法對公開說明書內容負責之專業人員或簽章人員。

（四）責任態樣：連帶賠償責任

第32條明文規定，前述責任主體對善意相對人所受損害負連帶賠償責任。

其效果為：

• 被害人得向其中一人請求全部損害；
• 任一責任人賠償後，再依內部責任比例向其他責任人求償；
• 被告間不得以彼此責任尚未確定為由對抗善意相對人。

（五）舉證責任分配

第32條同樣採取有利於投資人之舉證設計。

原告須證明：

• 公開說明書內容有虛偽或隱匿；
• 自己是善意相對人；
• 因信賴該公開說明書而交易；
• 因而受有損害；
• 不實資訊與損害間有因果關係。

被告如欲免責，則須證明：

一、核心觀念

本題同時涉及兩個層次：

1. A 公司買回自家股份之計畫，是否屬於證券交易法第 157 條之 1 所稱之重大消息。
2. A 公司在消息公開前買回股份，是否屬於第 157 條之 1 所規範的「內部人交易」。

以命題當年（民國 115 年）法規為準，證券交易法第 157 條之 1 的規範對象，並非所有知悉重大消息之人，而是限於該條第一項所列之內部人、準內部人及消息受領人。

依《重大消息範圍及其公開方式管理辦法》第 2 條規定，公司辦理買回本公司股份，屬於涉及公司財務、業務，且對股票價格或正當投資人投資決定具有重大影響之消息。因此，本題的「買回庫藏股計畫」確實屬於重大消息。

但是，重大消息的存在，與行為人是否屬於第 157 條之 1 的規範對象，是兩個不同問題。

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二、重大消息已經成立

A 公司董事會於 4 月 20 日決議，擬於公告後買回本公司股份，且買回期間及買回方式均已有具體規劃。

此項董事會決議具有下列特徵：

• 消息內容具體明確；
• 涉及公司股份交易及資本市場操作；
• 足以影響投資人對 A 公司股票之買賣判斷；
• 已符合《重大消息範圍及其公開方式管理辦法》第 2 條所定「公司辦理買回本公司股份」之重大消息。

因此，自董事會決議形成並達到重大程度時，即屬第 157 條之 1 所稱之重大消息。

在 4 月 27 日正式對外公告前，該消息仍屬「消息成立而尚未公開」的狀態。依第 157 條之 1 規定，內部人原則上不得於重大消息公開前，買入或賣出該公司股票。

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三、A 公司本身是否屬第 157 條之 1 的內部人

證券交易法第 157 條之 1 所規範之主體，主要包括：

• 公司之董事、監察人、經理人及特定受指定代表行使職務之自然人；
• 持有公司股份超過百分之十之股東；
• 基於職業或控制關係獲悉消息之人；
• 喪失前述身分未滿六個月之人；
• 自前述人員獲悉消息之消息受領人。

由條文結構可知，第 157 條之 1 是以「人」為規範對象，並須符合該條所列之特定身分或消息取得關係。

A 公司是發行股票之公司，也是重大消息所涉及的公司，但「發行股票公司」本身並未列入第 157 條之 1 第一項所列的內部人範圍。

因此，不能僅因 A 公司知悉該重大消息，便直接認定 A 公司本身違反第 157 條之 1。

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四、公司買回自家股票與自然人內部人交易之區別

公司買回本公司股份，原則上是公司依證券交易法第 28 條之 2 所進行的庫藏股制度行為，其目的可能包括：

• 維護公司信用及股東權益；
• 轉讓予員工；
• 配合公司重大政策或資本規劃。

這種公司自身買回股份的行為，與董事、經理人利用未公開重大消息，以個人名義買賣股票，性質並不相同。

核心觀念

本題考《商業會計法》第28條及第29條，重點在於辨認「財務報表附註」的法定揭露事項。

依《商業會計法》第28條，財務報表包括：

1. 資產負債表。
2. 綜合損益表。
3. 現金流量表。
4. 權益變動表。
5. 上述報表必要之附註。

附註並非財務報表以外的附加資料，而是財務報表的一部分，目的在補充說明無法僅以報表金額充分表達的重要資訊，使報表使用者正確理解企業的財務狀況、經營結果及現金流量。

本題以命題當年（民國115年）法規為準。

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解題方法

本題屬法條列舉題，直接依《商業會計法》第29條逐款作答即可。作答時應注意：

• 先說明附註的法律地位及功能。
• 再完整列出第29條所規定的十類揭露事項。
• 對「重大」、「特定」、「未認列」等法律用語不可省略。
• 不宜只寫「重要事項」或「其他必要事項」，以免被認定為列舉不完整。

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財務報表附註應揭露事項

依《商業會計法》第29條，財務報表附註係指下列事項之揭露：

1. 聲明財務報表之編製依據

聲明財務報表係依照《商業會計法》、該法授權訂定的法規命令編製。

2. 衡量基礎及重大會計政策

揭露編製財務報表所採用的衡量基礎，以及其他對瞭解財務報表具有攸關性的重大會計政策。

例如資產採成本衡量或公允價值衡量、存貨評價方法、折舊方法等。

3. 會計政策變更

若有會計政策變更，應揭露：

• 變更的理由。
• 變更對財務報表所造成的影響。

只有說明「會計政策已變更」仍不完整，必須同時說明變更理由及影響。

4. 債權人對特定資產的權利

若特定資產已設定抵押、質押或受到其他限制，致債權人對該資產具有優先受償權或其他權利，應於附註揭露。

5. 資產與負債區分流動、非流動的分類標準

應說明資產及負債如何區分為流動及非流動，例如依正常營業週期、預計一年內實現或清償等標準分類。

6. 重大承諾事項及或有負債

應揭露重大之承諾事項及或有負債。

例如重大採購或工程合約、借款承諾、背書保證、未決訴訟及其他尚未確定但可能影響企業財務狀況的義務。

題目特別使用「未認列」或「或有」概念時，不能誤認為只有已入帳的負債才須揭露。

7. 盈餘分配所受的限制

若法律、章程、契約或其他原因限制盈餘分配，應揭露其限制內容。

例如法定盈餘公積、特別盈餘公積、特定目的限制或借款契約所定的盈餘分配限制。

8. 業主權益的重大事項