114 公務人員升官等薦任 移民行政 國際公法與移民政策（包括移民人權） 考古題詳解

核心觀念

本題考《國際法院規約》第 38 條第 1 項所列國際法法源，以及法院如何在個案中辨認、證明並適用這些法源。條文先列出國際條約、國際習慣、一般法律原則；再規定司法判例與學者著作是「確定法律原則之補助資料」。因此，前三者是法院裁判所適用的主要法源，判例與學說則用來協助辨認、解釋法律規則。

條文所稱「文明各國」是規約原文沿用的歷史用語，現今理解為各國普遍承認的法律原則，不應按文明程度區分國家。

三種法源的意義

一、國際條約

國際條約是國際法主體間以書面締結、受國際法支配，並意圖創設或規範法律權利義務的協定。條約不論名稱為公約、協定、議定書或憲章，均以其內容、當事方意思及法律拘束力判斷。

法院適用條約時，須先確認爭端當事方是否受該條約拘束、條約是否對其生效，以及相關條文是否涵蓋爭端事項。條約原則上僅拘束其當事方；但條約規則亦可能反映既存或後來形成的國際習慣，屆時即須分別依條約法與習慣法判斷。

二、國際習慣

國際習慣是「一般實踐被接受為法律」的證據。構成習慣法通常須具備兩項要件：

1. 一般實踐（state practice）：國家的行為、聲明、立法、外交往來、軍事或行政措施等，須足以顯示相對一致且具代表性的實踐。實踐不必毫無例外，但不能只憑少數零星行為認定。
2. 法律確信（opinio juris）：國家從事該實踐，是因認為法律要求、許可或禁止如此行為，而非僅出於禮讓、便利或政策考量。

法院會綜合檢視實踐的普遍性、一致性、持續性及相關國家的代表性，並查明國家是否以法律義務或權利的觀點行事。對特定國家而言，若其在習慣形成期間持續、明確反對該規則，可能主張「持續反對者」原則；但此主張不適用於強行法規範。

三、一般法律原則

一般法律原則是各國主要法律制度普遍承認、可適用於國際法律關係的基本原則。它的功能之一，是在條約與習慣法沒有明確規則時，協助法院填補法律漏洞，使法院仍能依法裁判。

核心觀念

本題考《聯合國海洋法公約》（下稱《公約》）第二部分第三節「領海之無害通過」，重點是第 19 條對「無害通過」的判準與外國船舶在領海內進行活動時的限制。作答宜先交代適用範圍，再說明通過何時屬無害，以及哪些活動會使通過失去無害性。

以下以命題當年（民國 114 年）法規為準；《公約》第 19 條目前沒有重要修正。

解題方法

依序掌握三個層次：第一，無害通過適用於何種海域及船舶；第二，通過一詞包含哪些航行；第三，以第 19 條第 2 項列舉的活動判斷通過是否有害。

一、適用範圍：外國船舶通過沿海國領海

《公約》第 17 條規定，所有國家的船舶，不論其為沿海國或內陸國，均享有通過他國領海的權利；第 19 條則界定何謂「無害」。因此，本條所稱無害通過，是外國船舶在沿海國領海內行使通過權時，是否符合無害性的判準。

第 19 條規範的是「船舶」在「領海」中的通過，不是一般在專屬經濟海域或公海上的航行規則。無害通過原則上須連續、迅速進行；停船或下錨僅限於通常航行所附帶的情形，或因不可抗力、遇難，或為救助遇險人員、船舶、航空器所必要。此為第 18 條的補充說明。

二、內涵：符合第 19 條第 1 項的一般標準

第 19 條第 1 項規定，外國船舶的通過，只要不損害沿海國的和平、良好秩序或安全，即屬無害通過；判斷應依《公約》及其他國際法規則為準。

這是整體判斷標準。船舶是否無害，不單看它是否正在航行，也須觀察它在領海內的目的及行為。

三、失去無害性的活動：第 19 條第 2 項

外國船舶在領海內有下列任何一種活動，即視為損害沿海國的和平、良好秩序或安全，通過因此不具無害性：

1. 威脅或使用武力：對沿海國主權、領土完整或政治獨立進行威脅或使用武力，或以其他違反《聯合國憲章》國際法原則的方式行動。
2. 武器演習或操練。

核心觀念

本題考外籍配偶來臺依親居留的申請流程，以及由外國人取得我國國籍的「歸化」要件與後續程序。居留許可與歸化是不同階段：婚姻不會使外籍配偶自動取得我國國籍，須先依法申請居留，符合《國籍法》要件後再申請歸化。

以下以命題當年（民國114年）法規為準。外籍配偶歸化主要適用《國籍法》第4條；國人配偶依第4條申請者，合法居留期間為連續3年以上，且每年合計在臺居留183日以上。113年修正《國籍法》第4條至第7條、第9條及第20條，114年已適用修正後規定。

解題方法：先交代居留，再說明歸化

依「結婚及簽證 → 申請依親居留、取得外僑居留證 → 符合年限後申請歸化 → 提出喪失原國籍證明 → 申請定居、設籍」的順序作答。這樣可以清楚區分居留與國籍取得，並呈現各階段的受理機關及法律要件。

一、外籍配偶的居留申請程序

1. 辦妥婚姻及結婚登記 外籍配偶與我國國民結婚後，依規定辦理婚姻證明文件及我國結婚登記。境外文件通常須依規定驗證，必要時檢附中文譯本。

2. 申請來臺簽證，或符合條件時在臺申請居留 一般由外籍配偶向駐外館處申請依親居留簽證，持有效簽證入境後辦理居留。若持停留期限60日以上，且未加註不得延期或不得在臺改辦居留等限制的簽證入境，並符合依親居留條件者，可依《入出國及移民法》第23條向移民署申請居留。

3. 向移民署申請外僑居留證 外籍配偶向居住地的移民署服務站申請，通常須備妥申請書、護照、照片、結婚證明及我國籍配偶身分證明等文件；個案並可能須配合面談或補件。首次以外籍配偶身分申請或因結婚變更為依親居留事由時，須由我國籍配偶同行辦理。經核准後核發外僑居留證，並依證件效期辦理延期及居留資料變更。

二、依《國籍法》申請歸化

核心觀念

本題所稱「專技移民」，宜從「延攬外國專業人才來臺工作、居留並長期留用」理解，並非我國另設一套不問工作、單憑技術資格即可移民的獨立制度。答題核心是說明人才類別、工作許可、來臺管道、居留與永居，以及留才配套如何銜接。

法制主軸為《外國專業人才延攬及僱用法》（以下稱《人才專法》），並配合《就業服務法》、《入出國及移民法》及相關子法辦理。以下以民國 114 年命題當年已施行的法規為準。

解題方法

本題是政策與制度說明題，宜依「對象分類—入境與工作—居留與永居—留才配套」作答。這樣能把延攬人才的入口、在臺工作資格及長期留臺誘因交代完整，也可避免把「工作許可」、「居留許可」與「永久居留」混為一談。

參考擬答

我國專技移民政策的目的，在於延攬國際專業人才，補充產業及公共服務所需人力，提升國家競爭力；政策工具則涵蓋人才分類、工作許可、簽證與居留、永久居留及租稅與家庭配套。

一、人才分類與適用法制

《人才專法》以外國專業人才為基礎，並對具有特殊專長或重要貢獻者設較具彈性的規定。主要類別如下：

1. 外國專業人才：在臺從事專業工作之外國人，工作範圍與資格並依《就業服務法》及相關審查標準辦理。
2. 外國特定專業人才：在科技、經濟、教育、文化藝術、體育、法律、建築及其他經認定領域具有特殊專長者。制度採專業領域及資格標準認定，並非凡具一般工作經驗者均當然符合。
3. 外國高級專業人才：對我國有特殊貢獻，或為我國所需的高級專業人才，依《入出國及移民法》及《人才專法》相關規定辦理居留與永久居留。

二、來臺工作及尋職管道

一般外國專業人才受聘在臺工作，須依其工作類型及資格取得工作許可；工作許可由主管機關依《就業服務法》及相關規定審查。外國特定專業人才可申請「就業金卡」，將工作許可、居留簽證、外僑居留證及重入國許可整合於一張卡，並可在有效期間內較自由地尋職、受聘或轉換工作，降低須由單一雇主先行辦理工作許可的限制。

另對尚未找到工作、但有意來臺尋職的外國專業人才，設有尋職簽證管道；依相關規定申請並經核准後，可在一定期間內來臺尋職，總停留期間最長為六個月。