112 司法特考三等 司法事務官法律事務組 民事訴訟法 考古題詳解
第 一 題75 分
甲為 A 地（ 平方公尺）之所有權人，甲長年旅居國外。某日 A 地遭乙無權占有並興建 B 屋。嗣後乙再將 B 屋出租於丙，甲回國探親時發現丙居住於該屋。
甲乃依民法第 條第 項中段及前段規定，起訴請求丙拆屋還地，並依民法第 條規定，請求丙返還自起訴狀繕本送達翌日起，回溯計算 年之相當於租金之不當得利。
丙則抗辯：B 屋並非伊所建，伊僅係向某乙承租該屋云云。
又假設 A 地之土地，市價為新臺幣（下同） 元／平方公尺，公告現值為 元／平方公尺，申報地價為 元／平方公尺，B 房屋之課稅現值為 萬元，試問：
（一）甲得否於第一審審理中主張：由於其長年旅居國外，並不知房屋究係乙或丙所興建，乃追加乙為被告，並先位請求丙拆屋還地及返還相當於租金之不當得利，備位請求乙拆屋還地及返還相當於租金之不當得利？（25 分）
（二）依甲上述「拆屋還地及返還相當於租金之不當得利」之聲明，倘若您是承辦法官，本件訴訟標的價額應如何計算？請寫出計算式。（25 分）
（三）若第一審法院認為房屋確非丙所建，先位請求駁回原告之訴，備位請求判令乙應拆屋還地及返還相當於租金之不當得利，乙不服提起上訴，甲未為上訴，亦未為附帶上訴，第二審法院若認為先位請求有理由時，法院得否就先位請求為審理？（25 分）
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核心觀念
本題考查三個民事訴訟法爭點：
- 主觀預備合併：原告以不同被告為先位、備位對象，並依序請求法院裁判，涉及訴之合併及被告程序保障。
- 訴訟標的價額：拆屋還地的價額、已發生的不當得利請求，以及先備位請求的價額如何計算。
- 預備合併的上訴審範圍：一審判備位請求勝訴、先位請求敗訴，只有備位被告上訴時，先位請求是否也移審。
以下以命題當年（民國 112 年）法規為準。民事訴訟法於民國 112 年 11 月 29 日修正部分條文，與本題相關的第 77 條之 1、第 77 條之 2，以下按修正前規定說明。
（一）甲能否追加乙為被告，採先位、備位請求？
1. 本題屬主觀預備合併
甲原以丙為被告，先位請求丙拆屋還地及返還不當得利；追加乙為被告後，備位請求乙為相同給付。先位與備位請求分別指向不同被告，屬主觀預備合併。
主觀預備合併係原告將數名被告列入同一程序，並安排請求的審判順序：先位請求有理由時，備位請求不必裁判；先位請求無理由時，才審理備位請求。其目的在避免原告因責任主體不明而分別起訴，也有助於一次解決紛爭。
2. 主觀預備合併的限制
主觀預備合併可能使備位被告參與訴訟，卻未必獲得法院判決，因而影響其程序地位及審級利益。實務上並非容許原告單憑單方意思，無條件將任何人列為備位被告。
依實務見解，備位被告經通知後未拒絕而應訴，可認其接受以備位被告身分參與程序；如備位被告明確拒絕，則不能只因原告單方排列先備位請求，就認備位被告必須受此訴訟安排拘束。
3. 本題適用
甲長年旅居國外，不知道房屋究竟由乙或丙興建；丙又抗辯自己只是承租人。拆屋義務的責任主體因此存在事實上的不確定。甲將丙列為先位被告、乙列為備位被告，並按順序請求法院裁判，具有避免重複起訴及一次解決紛爭的必要性。
因此，甲得於第一審追加乙為備位被告，提起主觀預備合併之訴；但乙若拒絕以備位被告身分應訴，不能僅憑甲單方安排使備位請求當然合法。
（二）訴訟標的價額如何計算？
1. 拆屋還地請求：按土地交易價額計算
拆屋還地的目的在回復土地所有權的完整行使，訴訟標的價額以請求返還土地的價值為準。依民事訴訟法第 77 條之 1，訴訟標的價額原則上按起訴時交易價額核定；本題已給定土地市價，應採市價，而非公告現值或申報地價。
題目未提供 B 屋實際占用 A 地的面積，因此按甲請求返還的 A 地全數 600 平方公尺計算：
B 屋課稅現值 70 萬元，不另加計。拆屋與返還土地在本題是達成取回土地目的的整體請求，訴訟標的價額以土地價值核定。
2. 不當得利請求：計入已發生的五年金額
民事訴訟法第 77 條之 2 第 2 項規定，以一訴附帶請求起訴後的孳息、損害賠償、違約金或費用者，不併算價額。本題請求的是回溯五年的不當得利，屬已發生的金錢請求，並非起訴後才發生的附帶請求，故應計入價額。
相當於租金的不當得利金額，可依土地法第 97 條第 1 項所定年租金上限估算；城市地方房屋租金以土地及建築物申報總價額年息 10% 為限。依題目資料：
第 二 題25 分
甲公司承包乙鐵路公司之坡道工程，甲公司經乙公司同意，再將工程轉包於丙工程行。丙工程行為獨資商號，由王一經營。
某日王一於工程中午休息時，在坡道上停妥車輛後，疏未注意竟忘了拉手煞車，致車輛因坡度而下滑至旁邊之鐵軌，適有一輛火車經過而撞擊該車輛，並造成大量人員傷亡。試問：
（一）乙鐵路公司預期將遭受乘客及家屬之賠償請求，乃積極向甲、丙請求，請問乙公司應採取何種措施，以保全強制執行？（15 分）
（二）就丙部分，當事人應如何記載？（10 分）
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核心觀念
本題主要考民事訴訟法上的假扣押，以及獨資商號是否具有當事人能力。以下以命題當年（民國 112 年）法規為準。
民事訴訟法第 522 條第 1 項規定，債權人就金錢請求或得易為金錢請求，為保全強制執行，得聲請假扣押；第 523 條第 1 項規定，須有日後不能強制執行或甚難執行之虞。依第 526 條第 1、2 項，債權人應釋明請求及假扣押原因；釋明有所不足時，法院得命供擔保後准予假扣押。
解題方法與涵攝
（一）乙公司應採取何種措施？
乙公司應向法院聲請假扣押，以保全對甲公司及丙部分將來金錢賠償請求的強制執行。
本案事故造成大量人員傷亡，乙公司預期乘客及家屬將向其請求賠償；乙公司若因此負擔賠償責任，可能進一步依其與甲公司的承攬關係、甲公司與丙的轉包關係，以及相關民事責任規定，向甲、丙主張金錢賠償或求償。此類金錢請求得作為假扣押的保全標的。
乙公司聲請時，應就兩項要件提出釋明：
- 釋明請求：提出工程承攬、轉包資料、事故發生經過、損害資料及其對乘客或家屬可能負賠償責任的依據，說明其對甲、丙金錢請求的原因與範圍。
- 釋明假扣押原因：說明若不先保全，日後可能不能或難以執行的具體事實，例如甲、丙財產與預估債權顯不相當、財務狀況異常，或有處分、隱匿財產等情形。單純表示將來會有求償，並不足以當然證明此項要件。