109 司法特考三等 檢察事務官偵查實務組 強制執行法 考古題詳解
第 一 題25 分
第二審民事判決命：「乙應給付甲新臺幣（下同）300萬元，於甲為乙提供擔保100萬元後得為假執行」。甲依該判決為乙提存擔保金100萬元後，聲請執行法院對乙之財產強制執行。
經執行法院查封拍賣乙所有之A地，由丙以300萬元拍定。丙繳足價金後，取得執行法院核發之權利移轉證書；執行法院並依稅捐機關核定A地之土地增值稅50萬元作成發款試算表，於扣除應發給稅捐機關之土地增值稅50萬元後，其餘250萬元應發給甲。惟上開款項均尚未發出之際，乙向執行法院聲明該假執行判決業經第三審改判發回，並提出最高法院判決正本，主文記載：「原判決除假執行部分外廢棄，發回○○高等法院」。
試問：
（一）執行法院應如何處理？
（二）設尚有其他債權人參加分配，執行法院已作成分配表，甲分配50萬元，定期民國109年5月20日實施分配。乙於分配期日到場，始提出上開第三審判決正本，當場陳述對分配予甲部分聲明異議，執行法院應如何處理？
登入後即可作答並保存紀錄。
核心觀念
本題考的是假執行判決在第三審遭廢棄發回後，原假執行宣告是否仍有效，以及對分配表聲明異議的程序。
題示最高法院判決主文是「原判決除假執行部分外廢棄，發回」，也就是第三審明確保留原判決的假執行部分。原判決的本案判斷雖遭廢棄發回，假執行宣告仍然存在，尚未失去執行力。因此，不能只因本案已發回更審，就認為假執行的執行名義已消滅。
不動產拍賣部分另須注意：依命題當年《強制執行法》第98條，拍定人繳足價金並領得權利移轉證書時，取得不動產所有權。這一拍賣效果與執行所得尚未發款，是兩個不同問題。
以下以命題當年（民國109年）法規為準。
（一）執行法院應如何處理
解題方法
先判斷第三審判決是否撤銷假執行宣告，再分別處理已完成的拍賣與尚未發出的款項。
本案最高法院判決保留假執行部分，故甲仍可依原判決的假執行宣告執行。乙提出判決正本，只能證明本案其餘部分遭廢棄發回，不能證明假執行宣告已被撤銷。
拍賣及發款處理
丙已繳足價金並取得權利移轉證書，依《強制執行法》第98條，已取得 A 地所有權。第三審判決既未廢棄假執行部分，也沒有使已完成的拍賣失效，執行法院不得僅以本案發回更審為由撤銷拍賣或撤銷權利移轉效果。
執行法院所作的發款試算為：
假執行宣告仍有效，甲仍得依該執行名義受領執行款。故執行法院應依原分配或發款程序，將土地增值稅50萬元發給稅捐機關，並將其餘250萬元發給甲；不因乙提出的第三審判決而停止發款。
常見陷阱
不要把「本案判決遭廢棄發回」直接等同「假執行宣告遭撤銷」。本題主文特別寫明「除假執行部分外廢棄」，正是要考生辨認：假執行部分仍保留，執行名義並未因該判決而失效。
（二）分配期日當場異議
解題方法
本小題要分兩層處理：
第 二 題25 分
債權人甲以支付命令暨該支付命令確定證明書為執行名義，聲請執行法院對債務人乙所有之財產強制執行。嗣經執行法院強制執行程序進行至：
（一）查封A地尚待拍賣。
（二）查封之A車，已由丙拍定交付予丙，拍賣所得價款亦交付甲受領完畢。
（三）扣押乙在B郵局專為領取國民年金所開立之專戶內存款，已由執行法院就該扣押之存款債權，對甲核發移轉命令。依國民年金法第55條第3項規定，該專戶內之存款不得作為強制執行之標的。乙及第三人B郵局均已收受該移轉命令之送達。
此際，乙以本件支付命令未向其合法送達為由，向執行法院聲明異議，聲請撤銷上開全部執行處分。經執行法院調查結果，該支付命令確未合法送達予乙。
試問：執行法院對該聲明異議應如何處理？請附理由說明之。
登入後即可作答並保存紀錄。
核心觀念
本題考查強制執行法第 12 條聲明異議、執行名義是否有效成立，以及「執行名義之強制執行程序」與「個別執行標的物程序」的終結時點。
依民事訴訟法，支付命令須合法送達債務人，債務人未於法定期間合法提出異議後，始得作為執行名義。支付命令未合法送達，即不生確定效力，執行名義尚未有效成立。執行法院應審查執行名義是否有效成立；若未成立而仍據以執行，債務人得依強制執行法第 12 條聲明異議。
強制執行法第 12 條所稱「強制執行程序終結」，須依異議理由判斷。乙主張支付命令未合法送達，爭執的是執行名義不備要件，因此看「執行名義之強制執行程序」是否終結；但即使整體程序尚未終結，已終結的個別標的程序仍不能一併撤銷。此為司法院院字第 2776 號解釋所示意旨。
解題方法
先確認支付命令是否為有效執行名義，再按各標的的執行進度，判斷個別程序是否終結，以及執行處分能否撤銷。本題既已查明支付命令確未合法送達，該支付命令不備執行名義要件；甲據以聲請執行違法，乙的聲明異議有理由。但各標的的處理仍須分別判斷。
個別執行處分
（一）查封 A 地，尚待拍賣
A 地尚未拍賣，拍賣價金亦未交付甲，對 A 地的個別執行程序尚未終結。乙的異議有理由，執行法院應撤銷對 A 地所為的執行處分。
（二）A 車已拍定交付，價款已交付甲
第 三 題25 分
乙向丙買受丙所有之A地1筆，所有權尚未移轉登記予乙。茲有乙之債權人甲持金錢債權執行名義，聲請強制執行，請求執行法院就乙基於債權關係對丙有A地所有權移轉登記請求權為執行。
執行法院乃依強制執行法第116條第1項規定，核發扣押命令，禁止乙本於其對丙之A地所有權移轉登記請求權為收取或其他處分，並禁止丙移轉A地所有權於乙。同時亦依同法第11條第1項規定，函請A地管轄地政事務所登記該扣押事由。乙、丙收受上開扣押命令及地政事務所函復辦畢登記事由後，試就下列情形，分別敘明理由回答之：
（一）丙將A地另售予丁，並向該管地政機關辦畢A地所有權移轉登記予丁。試問：丙之行為有無違反上開扣押命令效力？執行人員應否向檢察機關舉發丙涉犯民國108年5月29日修正增訂之刑法第139條第2項、第1項規定之妨害公務罪嫌？（刑法第139條第2項：為違背公務員依法所發具扣押效力命令之行為者，亦同。）
（二）設有丙之債權人戊持對丙之金錢債權執行名義，聲請強制執行仍登記於丙名下之A地，執行法院應如何處理？
登入後即可作答並保存紀錄。
核心觀念
本題考《強制執行法》第116條第1項對債務人「請求第三人移轉不動產權利」的執行效力，以及前後執行程序競合時如何處理。
乙尚未取得A地所有權，甲聲請執行的標的是乙對丙的「所有權移轉登記請求權」，不是A地本身。依第116條第1項，執行法院得禁止乙處分該請求權，並禁止丙將A地移轉登記給乙。另依第11條第1項，法院通知地政機關登記扣押事由。
以下以命題當年（民國109年）法規為準；刑法第139條第2項於108年增訂後，現行條文仍有該項規定。
解題方法
分題判斷「命令禁止的行為」及「實際執行的財產」：
- 第一小題：丙將A地移轉給丁，是否落入扣押命令禁止的範圍？若違反，是否涉及刑法第139條第2項？
- 第二小題：A地仍登記在丙名下，戊聲請執行時，是否與甲先前對乙移轉登記請求權的執行程序衝突？若衝突，依執行先後處理。
（一）丙移轉A地予丁及妨害公務罪
強制執行法第116條第1項的扣押命令，禁止乙處分其對丙的移轉登記請求權，並禁止丙將A地移轉登記給乙。丙把A地另售給丁並辦妥移轉登記，形式上不是把A地移轉給乙，而是將A地移轉給丁；但若容許丙如此處分，乙對丙的請求權及甲的執行利益即可能落空。
因此，依本題命題所採見解，丙將A地移轉予丁，已違反扣押命令效力。強制執行法第113條準用第51條第2項，違反查封效力的處分對執行債權人不生效力；不動產經查封後所為妨礙執行的處分，債權人得主張對其不生效力。
第 四 題25 分
乙所有之A地1筆於民國（下同）105年5月5日為甲設定普通抵押權登記，供作其向甲借款新臺幣（下同）1千萬元之擔保；乙復於同年6月5日再將A地為丙設定普通地上權登記，丙即在其上建築B屋自住。
嗣乙屆期未償還甲之借款，甲聲請拍賣抵押物，於取得法院核發准予拍賣乙所有A地之裁定後聲請強制執行。經執行法院查封A地，依鑑價結果核定第一次拍賣最低價額為1千1百萬元，但無人應買。
減價拍賣前，甲以A地因丙之地上權及其B屋存在，無人應買，影響其抵押權為由，具狀聲請執行法院將A地上丙之B屋併付拍賣。
問：執行法院應如何處理？請就併付拍賣要件、點交與否暨優先承買權之有無申論之。
登入後即可作答並保存紀錄。
核心觀念
本題考查抵押權設定後成立地上權並興建建物，是否得除去地上權、將建物與土地併付拍賣，以及拍賣後是否點交、地上權人有無優先承買權。以下以命題當年（民國109年）法規為準。
依民法第866條第1項，不動產所有人設定抵押權後，仍得在該不動產上設定地上權；但抵押權實行受有影響時，法院得依同條第2項除去該權利後拍賣。民法第877條第2項則規定，在民法第866條第2項情形下，抵押不動產上有地上權人或經其同意使用之人的建築物者，得準用同條第1項，將建築物與土地併付拍賣；但抵押權人對建築物價金沒有優先受償權。
解題方法
依序判斷三件事：先看地上權是否影響抵押權、能否除去；再看建物是否符合併付拍賣要件；最後判斷地上權除去後的點交及優先承買權。
本件抵押權於105年5月5日設定，地上權於同年6月5日設定，成立時間在後。A地第一次拍賣無人應買，已顯示地上權及其上建物影響拍賣，法院得依民法第866條第2項除去地上權後拍賣。又丙是地上權人，B屋是其在抵押土地上興建的建物，符合民法第877條第2項準用第1項的要件，甲得聲請將B屋與A地併付拍賣。