113 司法特考三等 檢察事務官類科偵查實務組 智慧財產權法 考古題詳解

核心觀念

本題涉及攝影著作的著作權、改作及公開傳輸，以及著作人格權中的同一性保持權。以下以命題當年（民國 113 年）法規為準。

著作權法所稱「改作」，是以翻譯、編曲、改寫或其他方法，就原著作另為創作。著作人專有改作其著作的權利；將作品上傳至網路，使他人得於各自選定的時間、地點接收，則涉及「公開傳輸」。著作人另享有保持著作內容、形式及名目同一性的權利；他人不得以改變作品的方式，損害著作人的名譽。

解題方法

先確認甲的自拍肖像照片是否受著作權法保護。具有原創性及創作性的攝影作品，屬於攝影著作。題目稱為甲使用「自拍肖像照片」，可依甲是該照片的著作人作答；若甲只是照片中的被拍攝者，著作權原則上仍須依實際拍攝、創作情形判斷，不能單憑肖像在照片中就認定甲是著作人。

其次，判斷乙的利用行為。乙將照片修成暴牙、戴眼鏡並加大鼻孔，將修圖照片設為遊戲角色頭像，屬於對原照片的改作；其後讓遊戲玩家共見共聞，涉及公開傳輸。題目未交代甲有授權，也沒有顯示符合合理使用要件，因此乙可能侵害甲的著作財產權。

核心觀念

本題主要考商標侵權的判斷：乙是否在交易上使用「滷芝」作為商標，以及該標識是否近似於甲的註冊商標、使用的服務是否相同或類似，並有致消費者混淆誤認之虞。判斷依據為商標法第5條及第68條第1項第3款；若成立，甲得依同法第69條主張權利。

依題意與命題當年的商標法，乙於109年2月開始營業時，甲的商標已於同年1月15日核准公告。乙開始使用的時間晚於甲商標核准公告，並非在先使用的情形。

解題方法

依序檢驗「商標使用」、「商標近似」、「服務相同或類似」及「混淆誤認之虞」，再綜合判斷是否侵權。

1. 乙有商標使用行為。 商標法第5條所稱商標使用，須以行銷為目的，將標識用於商品、包裝、服務相關物品或廣告等，並足以使相關消費者認識其為商標。乙以「滷芝」經營小吃店，並將該字樣印在產品紙盒上；其使用方式足以讓消費者辨識服務或商品來源，符合商標使用。

2. 兩標識近似程度不低。 判斷商標近似，應以具有通常知識經驗的消費者，於購買時施以通常注意，並就兩商標的外觀、讀音、觀念作整體、隔離觀察。甲商標以經設計的「滷餵」文字為主要識別部分，旁有「頂級滷味 luwei」小字；乙則以「滷芝」作為標識。兩者均以「滷」字開頭，文字結構及讀音具有相近之處；依題示語境，「滷餵」與滷味諧音，「滷芝」亦連結滷味食材，觀念上有一定接近性。整體比較，足認兩者近似。

3. 服務相同或高度類似。 甲商標指定使用於「小吃店、餐飲」；乙亦經營小吃店並販售滷味，服務內容與甲指定的服務相同或高度類似。

核心觀念與解題方法

本題以營業秘密法第 2 條的三項要件為核心：資訊須有秘密性、因秘密性而有實際或潛在經濟價值，且所有人已採取合理保密措施。三項要件缺一不可。判斷時應以「交接事項」的具體內容及乙公司的實際管理方式為準，不能只因資料存於公司電腦、標示為內部資料，或員工簽有保密條款，就直接認定為營業秘密。

第（二）題則以法院已認定「交接事項」為營業秘密為前提，分別檢視甲是否構成營業秘密法上的不正當行為、是否具備刑事責任所要求的主觀意圖，以及甲未對外提供、事後刪除資料對責任的影響。

以下均以命題當年（民國 113 年）法規為準。營業秘密法相關條文在此後如有修正，仍不影響本題依 113 年法規作答。

（一）「交接事項」是否為營業秘密

1. 可用於經營的資訊

營業秘密法第 2 條所稱資訊，包括可用於生產、銷售或經營的資訊。本題資料涵蓋客戶聯絡方式、對應窗口、歷年銷售資料、特殊需求、客戶與關係企業的關係、銷售市場、進行中專案、產品、處理進度及報價等，均與乙公司的客戶經營、銷售及業務決策有關，符合資訊類型要件。

2. 秘密性

秘密性係指該資訊並非一般涉及該類資訊之人所知悉。若資料僅有可由公開管道取得的客戶名稱、地址及一般聯絡方式，秘密性較弱；但本題資料還包括歷年交易、客戶特殊需求、關係企業關係、未完成專案、銷售市場及報價等具體且組合整理的業務資訊，並非僅憑公開資料即可得知。對競爭業者而言，取得後可減少開發客戶及掌握交易條件的時間與成本，故這些非公開的整理資訊具秘密性。

甲辯稱行銷部門任何員工輸入個人開機密碼即可瀏覽，不能據此認為資訊已為一般涉及該類資訊之人所知悉。公司內部特定部門員工可接觸，與資訊已向一般公眾或業界公開，並非同一概念。不過，接觸範圍廣泛仍會影響合理保密措施的判斷。

3. 因秘密性而有經濟價值

客戶特殊需求、交易紀錄、報價、專案進度及客戶關係等資訊，如被競爭業者取得，可能使其迅速掌握客戶需求、交易條件與業務進展，節省自行蒐集、培養客戶及議價的成本，並取得競爭優勢。因此，這些資訊因其未公開而具有實際或潛在經濟價值。

甲是否已將資料提供他人，或是否已因此使乙公司發生可量化損害，並非經濟價值要件的必要條件。

4. 乙公司是否採取合理保密措施

合理保密措施不要求滴水不漏，但須有客觀作為足以讓接觸者理解資訊受保護，並使資料不易遭任意接觸或外流。本題有利於乙公司的事證包括：

• 乙公司與甲簽有包含保密條款的勞動契約。
• 公司規定因業務需要外寄資料，須經主管核准。
• 甲以加密壓縮檔寄送資料，並在離職前另存至個人電子郵件信箱，顯示公司資料並非可任意外寄的資訊。

不利於乙公司的事證是，行銷部門任何員工只要輸入個人開機密碼即可瀏覽上述檔案，顯示公司未依職務或業務需要進一步限制存取範圍。僅有員工保密條款，不能當然取代對重要資料的存取及外流管理；但合理措施也不以只有少數高階員工得知為必要。若個人密碼、保密契約及外寄須經核准的規定，實際上均適用於該資料並確實執行，仍可構成合理的保護安排。

綜合本題所給事證，乙公司就「交接事項」已採取合理保密措施：員工負保密義務，資料有個人密碼存取，且外寄須事前核准。雖然部門內存取範圍較廣，會減弱乙公司的主張，但尚不足以單獨否定合理保密措施。故「交接事項」整體上符合營業秘密法第 2 條的要件。

（二）甲的民、刑事責任

1. 民事責任

營業秘密法第 10 條第 1 項第 2 款規定，知悉或持有營業秘密之人，未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏營業秘密，屬侵害營業秘密。