108 地方特考三等 商業行政 證券交易法 考古題詳解
第 一 題50 分
A 上市公司之章程載明，董事會設置董事 7 席，其中獨立董事 3 席同時為審計委員會成員。甲為董事長，乙為董事兼總經理，丙為董事兼營業部經理，B 公司持有 A 公司已發行股份 5%。B 公司當選 A 公司董事後，指派丁為代表人；戊、己、庚三人為獨立董事。丁為 B 公司董事長。
A 公司擬向 B 公司購買座落於新北市之商辦大樓乙棟，交易價格為新臺幣 3 億 1 仟萬元。戊得知後，基於價格及 A 公司之財務與實際需求因素，擬反對該交易。
請問 A 公司應完成哪些程序，才能與 B 公司進行交易？
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核心觀念
本題主要考三件事：關係人交易的事前審議、向關係人取得不動產的價格合理性評估，以及審計委員會與董事會的決議程序。以下以命題當年（民國 108 年）法規為準。
B 公司持有 A 公司已發行股份 5%，並當選 A 公司董事；本案交易對象又是 B 公司。依《公開發行公司取得或處分資產處理準則》判斷關係人時，除法律形式外也須考量實質關係，因此本案應按與關係人進行不動產交易辦理。
解題方法
依序判斷交易性質、金額門檻、事前審議及其他配套：
一、交易金額達關係人交易門檻
交易標的是商辦大樓，屬不動產；交易金額為新臺幣 3 億 1,000 萬元，已達 3 億元門檻。因此依當時《公開發行公司取得或處分資產處理準則》第 15 條，A 公司須將法定資料提交董事會通過及監察人承認後，才能簽訂交易契約及支付款項。
本案 A 公司已設置審計委員會，審計委員會依法取代監察人行使相關職權；處理上應先經審計委員會審議，再提董事會決議。
提交審議的資料應包括：
- 取得不動產的目的、必要性及預計效益。
- 選擇 B 公司為交易對象的原因。
- 依規定取得的估價報告及價格合理性評估資料。
- 交易條件、預定訂約日期、付款條件及限制條款等。
- 過去一年內與同一交易對象或同一標的之相關交易資料。
二、審計委員會與董事會決議門檻
本案屬重大資產交易，依民國 108 年《證券交易法》第 14 條之 5，應先經審計委員會全體成員二分之一以上同意，再提董事會決議。
審計委員會共有戊、己、庚三人，故至少須有：
戊反對時，己、庚兩人若都同意，仍達二人門檻；若僅一人同意，審計委員會即未達法定同意門檻。
依當時《證券交易法》第 14 條之 5，審計委員會未通過時，本案仍得由全體董事三分之二以上同意行之，並須在董事會議事錄記載審計委員會的決議。董事會共七席，門檻為：
因此，若審計委員會未通過，董事會至少須有五席董事同意，才能依此特別程序通過。
三、利益迴避
第 二 題50 分
A 公司擬申請於臺灣證券交易所上市，因股權分散未達標準，依規定須辦理股票公開承銷。A 公司準備辦理現金增資，為順利完成，於公開說明書中（上傳至公開資訊觀測站公告）誇大公司的營業收入（多了一些虛偽循環交易），亦未揭露因傾倒廢棄物造成環境污染，曾受環保局處罰之情事。
B 證券承銷商為協助 A 公司上市，未確實進行實地查核，便於評估報告中表示，於過去三年中：
- 發行公司無違反相關法令規章。
- 董事、總經理、持股 10% 以上股東及實質負責人等相關人員無違反相關法令，無違誠信原則或影響職務之行使……及其他依規定須評估之事項均無違反之情事。
董事會討論現金增資案及公開說明書之會議，獨立董事丁並未出席。
A 公司雖於 2018 年 7 月順利上市，但於上市半年後因持續違反環保法規，於是也被揭發於上市前，A 公司即因惡意傾倒廢棄物造成河流等環境污染，曾受環保局處罰新臺幣 300 萬元罰鍰，且遲未改善，終至被勒令停業，股價大幅下滑。
投資人保護中心代表當次向 A 公司認購現金增資公開承銷之投資人提起團體訴訟；另有三名投資人甲、乙、丙係於現金增資同時間，向未上市股票盤商認購，另案提起民事訴訟。
請問：
(一) 投資人保護中心及甲、乙、丙三人，分別可以根據證券交易法哪些規定提起民事求償訴訟？（20 分）
(二) 哪些人可被列為被告？（10 分）
(三) 這些被告之責任類型為何？（10 分）
(四) 是否有可主張免責之規定？（10 分）
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核心觀念
本題以公開說明書不實為主軸，並須依投資人向誰認購，區分請求權基礎：
- 證券交易法第32條：公開說明書主要內容有虛偽或隱匿，善意相對人因此受損，可向法定責任人請求賠償。
- 證券交易法第20條第1項、第3項：有價證券募集、發行或買賣，不得有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為；違反者對善意取得人、出賣人或持有人因而所受損害負賠償責任。
- 證券交易法第20條之1：規範財務報告及財務業務文件等主要內容不實的賠償責任。要先確認不實內容屬於該條規範的文件，再判斷能否適用；公開說明書本身的不實，主要依第32條處理。
題目所述收入遭虛偽循環交易灌高、環境污染及受罰情事遭隱匿，均足以影響投資人對公司狀況及證券價值的判斷。以命題當年（民國108年）法規為準。
解題方法
先看投資人是不是向發行公司認購：
- 投保中心代表向 A 公司認購現金增資公開承銷股票，屬公開說明書的善意相對人，可依第32條請求。
- 甲、乙、丙向未上市股票盤商認購，交易相對人是盤商而非 A 公司，通常不符合第32條「善意相對人」要件；但若能證明其係因 A 公司於募集、發行或買賣證券時的不實陳述而受損，可依第20條第1項、第3項主張。
- 第20條之1則另看不實內容是否存在於該條所稱財務報告或財務業務文件；不能僅因公開說明書提到營業收入，就直接把公開說明書不實等同第20條之1的不實文件。
（一）投保中心及甲、乙、丙可依何規定求償？
投保中心代表的投資人
投保中心代表向 A 公司認購增資新股的投資人，得以證券交易法第32條為主要請求權基礎。公開說明書對營業收入作不實陳述，並隱匿重大污染及受罰情事，若投資人善意且因此受有損害，即可請求賠償。
如題示不實營業收入另出現在第20條之1所稱的財務報告或財務業務文件，且符合該條要件，亦得依第20條之1請求；僅憑公開說明書不實，不能逕以第20條之1取代第32條。
甲、乙、丙三人
甲、乙、丙向未上市股票盤商認購，並非直接向 A 公司認購，因此原則上不能以第32條的「善意相對人」身分請求。
若能證明 A 公司在證券募集、發行或買賣過程中，以虛偽或隱匿資訊使其誤信，且與其損害間具因果關係，可依第20條第1項、第3項請求。若相關不實內容另屬第20條之1規範的財務報告或財務業務文件，也可在符合該條要件時併依第20條之1主張。
（二）哪些人可列為被告？
依第32條請求時
可列為被告者包括：
- A 公司。
- A 公司負責人。
- A 公司職員：曾在公開說明書上簽名或蓋章，以證實全部或一部內容者。
- B 證券承銷商。
- 專門職業或技術人員：如會計師、律師、工程師等，曾在公開說明書上簽名或蓋章以證實內容，或曾陳述意見者。