109 原住民特考四等 地政 民法物權編概要 考古題詳解

核心觀念

本題考民法第 759 條與第 758 條的適用，以及「買賣契約」和「不動產所有權移轉」的區別。以下以命題當年（民國 109 年）法規為準。

民法第 759 條規定，因繼承等非因法律行為而取得不動產物權者，於登記前已取得物權，但須經登記後，始得處分其物權。依民法第 1147 條，繼承自被繼承人死亡時開始。因此，甲於 109 年 2 月 3 日死亡時，乙、丙即因繼承取得 A 地的權利；6 月 7 日辦畢繼承登記，是將既有的繼承取得登記於土地登記簿上。

民法第 758 條則規定，依法律行為而取得、設定、喪失或變更不動產物權，非經登記不生效力。也就是說，簽訂買賣契約與完成所有權移轉登記，是不同的法律行為：前者使買賣雙方發生債權債務關係，後者才發生不動產物權變動。

解題方法

核心觀念

本題考民法第 767 條第 1 項前段的所有物返還請求權，以及買受人尚未登記取得不動產所有權時，能否以買賣契約對抗出賣人繼承人。

所有物返還請求權的要件是：請求權人為所有人、相對人無權占有其物。依民法第 758 條，不動產物權因法律行為而取得或移轉，非經登記不生效力。因此，甲雖已交付土地、乙也已付清價金，乙仍未因買賣取得 A 地所有權；甲死亡後，丙繼承取得其所有權。

然而，乙占有土地並非沒有法律原因。甲、乙的買賣契約使乙取得占有、使用及收益的契約上權源。丙繼承甲的權利義務，原則上也受該契約拘束。因此，即使丙是所有人，乙仍得以買賣契約作為占有本權，拒絕丙依第 767 條請求返還。

解題方法

依序判斷「所有權歸屬」與「占有是否有權源」：

1. 先判斷所有權是否移轉： A 地尚未辦理所有權移轉登記，依民法第 758 條，乙未取得所有權。甲死亡後，丙因繼承取得 A 地所有權。

核心觀念

本題考民法第 824 條之 1 第 2 項：共有人以自己的應有部分設定抵押權後，共有物分割時，抵押權如何處理。

以命題當年（民國 109 年）法規為準，該項規定的原則是：應有部分上有抵押權者，其權利不因共有物分割而受影響。但在下列情形，抵押權才移存於抵押人分得的部分：

1. 抵押權人同意分割。
2. 抵押權人已參加共有物分割訴訟。
3. 抵押權人經共有人告知訴訟而未參加。

題目所述是甲、乙、丙協議分割，沒有說丁同意，也沒有訴訟或告知訴訟的情節；因此應適用「權利不因分割而受影響」的原則。

解題方法

先確認抵押權的標的：丁取得的是甲原有的三分之一應有部分上的普通抵押權，不是對整筆 A 地設定抵押權。

核心觀念

本題考查普通抵押權的從屬性、債權讓與時抵押權是否隨同移轉，以及抵押物所有權移轉後的追及效力。法規以命題當年（民國 109 年）為準。

民法第 295 條第 1 項規定，讓與債權時，該債權的擔保及其他從屬權利，除與讓與人有不可分離關係者外，隨同移轉於受讓人。抵押權從屬於所擔保的債權，因此普通抵押權原則上隨主債權一併移轉。

須區別兩種移轉方式：抵押權若由當事人另以法律行為單獨讓與，屬民法第 758 條所稱不動產物權依法律行為變動，須辦理登記始生效力；但抵押權是因債權讓與而依民法第 295 條隨同移轉，屬法定移轉，不以辦妥抵押權移轉登記為移轉生效要件。

解題方法

依序檢視債權與抵押權的移轉，再判斷抵押物現所有人是否仍須承受抵押權：

1. 乙讓與債權給丙：題示乙已將對甲的 100 萬元債權全部讓與丙，未指出有禁止讓與特約或其他限制。依民法第 295 條第 1 項，擔保該債權的普通抵押權隨債權一併移轉給丙。未辦移轉登記，不影響此項法定移轉的效力。